基本案情 

张某的儿子顺利的通过了省公务员招录考试笔试，不久就要参加面试。曹某得知此事，便对张某说：“你给我20万活动经费，我保证你儿子一定入围。”张某心想这是儿子一辈子的大事，便同意拿出20万并委托曹某全权处理此事。曹某拿到这笔钱后，通过各种途径和关系，都没有把钱送出去。直到面试成绩公布，张某得知儿子并未入围。于是张某找到曹某欲索回20万元，但曹某以钱已送出为由拒不退还。

　　对于该案中曹某的行为定性存在四种不同意见：

　　第一种意见认为，曹某的行为构成诈骗罪。曹某具有非法占有的目的，并且虚构了事实，隐瞒了真相，骗取数额巨大的私人财物，符合诈骗罪的犯罪构成。

　　第二种意见认为，曹某的行为构成行贿罪。曹某为帮助张某疏通关系，采取了给予国家工作人员20万元的行为，是行贿罪的共犯。

　　第三种意见认为，曹某的行为构成侵占罪。曹某以非法占有为目的，将他人交给自己行贿的20万元据为己有，拒不交还，符合侵占罪的犯罪构成。

　　第四种意见认为，曹某的行为构成侵占罪和行贿罪，应两罪并罚。

　　笔者同意第四种观点，理由如下。

　　首先，曹某的行为不构成诈骗罪。本案中，曹某取得20万的过程，是张某与曹某协商通过送钱的方式，以达成公务员录取的目的，张某交给曹某20万元，这是双方合意的结果，没有虚构和欺骗存在。基于曹某取得20万之前，主观上并没有非法占有的故意，也没有虚构事实、隐瞒真相；占有 20万财产不是因欺骗,占有原因是因为行贿，因此不构成诈骗罪。

　　其次，曹某的行为涉嫌构成行贿罪。行贿罪主观方面表现为具有利用国家工作人员职务上的便利，为自己或他人谋取不正当利益的犯罪故意。曹某和张某协商送给有关人员 20万元，以期为张某儿子面试入围疏通好关系，存在谋取不正当利益的故意。行贿罪客观方面表现为实施了给予国家工作人员财物的行为。行贿人只要是为了谋取不正当利益，给国家工作人员以贿赂，即可构成行贿罪。即使行贿遭到拒绝或者其所追求的不正当利益并没有达到，也不影响行贿罪的成立。行贿罪是行为犯，曹某经多方努力，虽然没有最终把 20万元送出去，但其行为已经构成行贿罪。

　　再次，曹某的行为涉嫌构成侵占罪。本案中，曹某以非法占有为目的，将代为保管的他人财物非法据为己有，即曹某将代为转交的贿赂款20万元占为己有，张某对此并不知情，且在张某索回贿赂款时，以钱已送出为由拒不退还，符合侵占罪的构成要件。

　　综上，以曹某主观上企图占有20万元,客观上编造谎言(自己说已经把20万元送出)，拒不退还20万元为分界点，该点之前的行为是帮助张某行贿，主观上存在行贿的故意；该点之后的行为是企图侵吞20万据为己有，主观上存在侵占的故意。曹某存在两个独立的犯罪故意和两个独立犯罪行为，涉嫌构成行贿罪和侵占罪，应对曹某实行两罪并罚。